对“有外遇需自证清白”证据新政的思考

 代理了许多离婚案件，因第三者插足而要求离婚并请求精神损害赔偿的案件很多，但法院最终依据这一理由判决离婚并支持精神损害赔偿的却很少。原因何在？举证难。举证又难在哪里呢？

    一、婚姻家庭生活有一定私密性，外人很难知道夫妻感情是否破裂。

    二、合法取证很难。偷拍、偷录的证据，或“捉奸在床”等证据，因取得方式不合法，根本不会被法院采纳。

    为破解以上举证难题，北京海淀区法院推出了一项新的举证原则：只要一方初步证明配偶有第三者，对方就得自己证明自身清白。这一原则平衡了当事双方的举证责任，也未违反“谁主张谁举证”原则，很好得解决了这一难题。但是，这一原则也存在以下问题，我们不得不注意：

    一、这一原则的适用前提是，无过错方有初步证据证明过错方有第三者。那么，什么是初步证据，达到什么样的程度可被认为构成初步证据？这很难量化，操作起来有一定难度。

    二、不存在第三者，这是一个不存在的事实，要如何证明？这也存在实际操作问题。

    三、既使适用这一新的证据规则认定过错方有第三者，法院也不一定就以此判决离婚并支持精神损害赔偿请求。因为，首先，法院判决离婚的标准为“夫妻感情破裂”，而偶然的外遇行为是否达到“夫妻感情破裂”的标准，还要根据案件具体情况加以分析。其次，《婚姻法》规定获得精神损害赔偿的条件为“重婚及有配偶者与他人同居”，但有第三者不一定构成重婚或同居。

    尽管这一新的举证原则还存在不少问题，但我们不能就此否定它产生的意义，希望有关方面继续完善这一举证原则，使其更具操作性。

王玉琴律师，毕业于山东大学法学院，山东垠鹏律师事务所律师，欢迎大家来咨询、交流。

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